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2014年07月01日17:29 來(lái)源：未知點(diǎn)擊: 次
【案情簡(jiǎn)介】
原告母碧芳系長(zhǎng)篇小說(shuō)《惑之年》的著作權(quán)人。點(diǎn)擊被告舞風(fēng)十雨期刊網(wǎng)，進(jìn)入“現(xiàn)代文學(xué)”欄目項(xiàng)下的“現(xiàn)代長(zhǎng)篇”，再點(diǎn)擊“熱門書籍”中的“惑之年（母碧芳）”，進(jìn)入網(wǎng)頁(yè)后，在標(biāo)題“惑之年（母碧芳）”下，顯示“[已發(fā)表] 最近更新：2004-11-10 10:10:45 發(fā)布者：admin”等內(nèi)容，其下列有《惑之年》第1回至第23回圖標(biāo)，可點(diǎn)擊打開以供瀏覽和下載，其下的“文章歷史”顯示：“[2004-11-10 10:10:45] admin 創(chuàng)建該文章”，“[2004-11-10 10:28:49] admin審閱該文章并發(fā)表該文章”。上述“惑之年（母碧芳）”頁(yè)面以及其下可點(diǎn)擊瀏覽的《惑之年》第1回至第23回頁(yè)面中，均設(shè)有可供網(wǎng)絡(luò)用戶對(duì)該文章及相關(guān)章節(jié)發(fā)表評(píng)論的電子白板，用戶需在舞風(fēng)十雨期刊網(wǎng)注冊(cè)并登錄后方能發(fā)表評(píng)論?！盁衢T書籍”項(xiàng)下文章的發(fā)布者絕大多數(shù)為admin、龍和brandon_83，該欄目編輯為飛狐、龍和brandon_83。
原告母碧芳訴稱：被告舞風(fēng)十雨未經(jīng)我許可亦未向我支付報(bào)酬，擅自在其網(wǎng)站的“現(xiàn)代文學(xué)”欄目登載《惑之年》以供網(wǎng)絡(luò)用戶免費(fèi)瀏覽和下載。該行為侵犯了我對(duì)《惑之年》享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，請(qǐng)求法院判令：被告立即停止在其網(wǎng)站使用《惑之年》的行為，并賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬(wàn)元、公證費(fèi)1500元和律師費(fèi)3000元。
被告北京舞風(fēng)十雨廣告有限責(zé)任公司辯稱：我方經(jīng)合法審批可以開設(shè)電子公告（BBS）服務(wù)欄目，我方網(wǎng)站“現(xiàn)代文學(xué)”欄目中的《惑之年》系由網(wǎng)絡(luò)用戶在BBS欄目中自行上傳。我方已在網(wǎng)站刊登“投稿說(shuō)明”和“版權(quán)聲明”，明示文章發(fā)布者需對(duì)其上傳文章承擔(dān)法律責(zé)任，故我方未侵犯母碧芳的著作權(quán)。我方收到法院送達(dá)的起訴書后，立即從我方網(wǎng)站刪除了《惑之年》，并根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》及時(shí)作了處理。我方不同意母碧芳的訴訟請(qǐng)求。
【審理結(jié)果】
法院經(jīng)審理認(rèn)為：公眾通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)登錄被告的舞風(fēng)十雨期刊網(wǎng)，可以隨意瀏覽或下載《惑之年》，故該作品在客觀上已被網(wǎng)絡(luò)傳播。舞風(fēng)十雨作為該期刊網(wǎng)的網(wǎng)站所有人是造成這一后果的直接行為人和責(zé)任人。電子公告（BBS）服務(wù)提供者是指在互聯(lián)網(wǎng)上以電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室、留言板等交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件，并不向上網(wǎng)用戶直接提供信息內(nèi)容，故BBS服務(wù)提供者不屬于內(nèi)容服務(wù)商，其僅對(duì)明知侵權(quán)仍予以提供信息發(fā)布條件的幫助行為承擔(dān)責(zé)任。而本案中，雖在《惑之年》相關(guān)頁(yè)面中，確有可供網(wǎng)絡(luò)用戶對(duì)該文章及相關(guān)章節(jié)發(fā)表評(píng)論的電子白板，此系舞風(fēng)十雨提供信息發(fā)布條件服務(wù)的BBS。但根據(jù)該網(wǎng)站“投稿說(shuō)明”、“投稿方法”和在注冊(cè)過(guò)程中需用戶接受的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)定內(nèi)容以及勘驗(yàn)過(guò)程可知：用戶并不能徑行在上述欄目發(fā)布文章，而是需要向該網(wǎng)站“投稿”，由該網(wǎng)站欄目編輯對(duì)稿件內(nèi)容進(jìn)行審核并決定是否發(fā)布。包含《惑之年》的“現(xiàn)代文學(xué)”等47個(gè)欄目的文章編輯和分類工作是由舞風(fēng)十雨網(wǎng)站進(jìn)行的，而非用戶直接自行上傳生成，舞風(fēng)十雨的上述行為不屬于提供BBS服務(wù)，其已實(shí)際提供了網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容服務(wù)，成為《惑之年》的網(wǎng)絡(luò)登載及傳播者。舞風(fēng)十雨借提供BBS服務(wù)之名行提供網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)之實(shí)，不僅違反了互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理的規(guī)定，而且侵犯了母碧芳對(duì)其作品《惑之年》所享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。據(jù)此判決：被告舞風(fēng)十雨立即停止使用作品《惑之年》的行為；賠償母碧芳經(jīng)濟(jì)損失1.45萬(wàn)元。
【點(diǎn)評(píng)】
網(wǎng)絡(luò)傳播作品的方式復(fù)雜多樣，但基本可以分為兩種行為：一種是信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，一種是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、設(shè)備服務(wù)提供行為。理解和區(qū)分開這兩種行為是進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)維權(quán)的必修課。
上述所謂信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是指將作品、表演、錄音錄像制品上傳至或以其他方式將其置于向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中，使公眾可以在選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演、錄音錄像制品的行為。簡(jiǎn)單說(shuō)，就是把作品直接放到互聯(lián)網(wǎng)上的行為，屬于一種直接的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，受著作權(quán)法的控制。將作品等傳播到互聯(lián)網(wǎng)上，就應(yīng)當(dāng)經(jīng)著作權(quán)人許可，如果未經(jīng)許可，就說(shuō)明上傳人主觀上具有過(guò)錯(cuò)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
上述所謂的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、設(shè)備服務(wù)提供行為是比較復(fù)雜的，它包括提供自動(dòng)接入、自動(dòng)傳輸、信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接、P2P（點(diǎn)對(duì)點(diǎn)）等服務(wù)。雖然貌似這些提供者在傳播作品，但是這種服務(wù)是建立在第一種——直接上傳作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為基礎(chǔ)之上，所以二者的性質(zhì)還有質(zhì)的區(qū)別，后者不構(gòu)成直接的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。
因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)技術(shù)、設(shè)備服務(wù)提供行為只有在具有過(guò)錯(cuò)的情況下才構(gòu)成侵權(quán)，所以一些被告都稱自己是提供技術(shù)、設(shè)備服務(wù)的，以逃避侵權(quán)指控。對(duì)此，法院首先要查明被告行為的性質(zhì)。一般認(rèn)為，如果被告對(duì)提供的作品的主題、質(zhì)量、內(nèi)容等進(jìn)行審查或者對(duì)作品進(jìn)行了涉及內(nèi)容的選擇、編輯、整理，以決定是否在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的，其行為就構(gòu)成了直接的信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。本案中，法院正是據(jù)此認(rèn)定了被告行為的實(shí)質(zhì)就是直接的侵權(quán)行為。
需要注意的是，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、設(shè)備提供者主張其僅為被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品提供了信息存儲(chǔ)空間、搜索、鏈接等服務(wù)的，應(yīng)自己舉證證明。如果其不能提供證據(jù)證明被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品系由他人提供并置于向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中的，可以推定該服務(wù)提供者實(shí)施了信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。這一做法對(duì)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，加大對(duì)著作權(quán)人的保護(hù)力度是非常重要的。
（來(lái)源：北京市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭副庭長(zhǎng) 張雪松）
