2015年01月27日15:41 來(lái)源：天尚律師事務(wù)所 作者：楊波 周濤 點(diǎn)擊: 次
互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下作家著作權(quán)的保護(hù)
引言----互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權(quán)侵權(quán)泛濫之殤
根據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心2014年7月發(fā)布《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》，截至2014年6月，中國(guó)網(wǎng)民規(guī)模達(dá)6.32億，互聯(lián)網(wǎng)普及率達(dá)到46.9%。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，擅自通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)傳播他人作品的侵權(quán)行為日益凸顯。根據(jù)最高人民法院的統(tǒng)計(jì)，以2011年為例，全國(guó)地方法院受理的涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛的案件數(shù)量占全部著作權(quán)案件的60%左右。
一、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)的基本法律依據(jù)----信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
2001年修訂的《著作權(quán)法》第一次明確了作者享有的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。該法第10條的規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。除《著作權(quán)法》外，國(guó)務(wù)院制定的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（“保護(hù)條例”）也對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)進(jìn)行了規(guī)定?！靶畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”是作家在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下保護(hù)著作權(quán)最重要的法律依據(jù)。
自2006年開(kāi)始，筆者開(kāi)始辦理與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)的著作權(quán)案件，每年案件涉及的作品數(shù)量都在200件以上，其中多為文學(xué)作品和影視作品。
二、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境對(duì)傳統(tǒng)著作權(quán)保護(hù)的挑戰(zhàn)
雖然法律法規(guī)明確規(guī)定了作者享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但要真正運(yùn)用這些規(guī)定維護(hù)自身權(quán)益還面臨諸多挑戰(zhàn)。
（一）侵權(quán)行為取證難
在紙媒傳播模式下，侵權(quán)作品多表現(xiàn)為圖書(shū)、報(bào)刊等有形載體。這些侵權(quán)載體通常比較容易獲得，侵權(quán)證據(jù)也就容易獲取。但在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，著作權(quán)侵權(quán)行為融入了互聯(lián)網(wǎng)電子化、虛擬化的顯著特性。另外，互聯(lián)網(wǎng)的數(shù)字技術(shù)具有一定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)壁壘。這些都導(dǎo)致侵權(quán)證據(jù)易滅失和易被篡改。
（二）侵權(quán)行為認(rèn)定難
實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供和傳播作品的方式更為多樣和復(fù)雜。除了直接提供作品內(nèi)容的服務(wù)商外（如榕樹(shù)下），還有提供作品存儲(chǔ)空間服務(wù)的服務(wù)商（如土豆網(wǎng)）、提供作品信息搜索服務(wù)的服務(wù)商（如百度）、提供作品鏈接服務(wù)的服務(wù)商（如嗶哩嗶哩網(wǎng)等）。而根據(jù)規(guī)定，提供不同服務(wù)類(lèi)型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)的責(zé)任并不相同。其中，最為重要的規(guī)定就是限制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商責(zé)任的“通知+移除”規(guī)則、“避風(fēng)港原則”。下面，我們就介紹一下“通知+移除”規(guī)則、“避風(fēng)港原則”。
“通知+移除”規(guī)則是指權(quán)利人向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商發(fā)出侵權(quán)通知，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商按照通知將被指控為侵權(quán)的內(nèi)容從網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中刪除，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商便不承擔(dān)賠償責(zé)任。避風(fēng)港原則是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以依據(jù)《保護(hù)條例》第22條、23條的規(guī)定不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。其中，第22條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供信息存儲(chǔ)空間，供服務(wù)對(duì)象通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品，并具備下列條件的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：（1）明確標(biāo)示該信息存儲(chǔ)空間是為服務(wù)對(duì)象所提供，并公開(kāi)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的信息；（2）未改變服務(wù)對(duì)象所提供的作品；（3）不知道也沒(méi)有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對(duì)象提供的作品；（4）未從服務(wù)對(duì)象提供作品中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益；（5）在接到權(quán)利人的通知書(shū)后，根據(jù)規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的作品。第23條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為服務(wù)對(duì)象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書(shū)后，根據(jù)規(guī)定斷開(kāi)與侵權(quán)的作品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
可見(jiàn)，準(zhǔn)確判別網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供何種類(lèi)型服務(wù)以及準(zhǔn)確運(yùn)用“通知+移除”規(guī)則、“避風(fēng)港原則”都需要具備相當(dāng)?shù)姆芍R(shí)，而這對(duì)作家群體是非常困難的。更何況，以上也只是大體對(duì)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的類(lèi)型化區(qū)分，實(shí)際情況更加復(fù)雜，需要根據(jù)個(gè)案具體分析確定。
（三）賠償金數(shù)額遠(yuǎn)低于權(quán)利人預(yù)期
通常，起訴侵權(quán)的訴求之一是要求獲得賠償金。根據(jù)著作權(quán)法，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，酌定判決給予50萬(wàn)元以下的賠償（即法定賠償）。
在司法實(shí)踐中，權(quán)利人通常無(wú)法證明實(shí)際損失，也無(wú)法證明侵權(quán)人的違法所得，法院多適用法定賠償。但實(shí)際判賠的賠償金數(shù)額往往遠(yuǎn)低于權(quán)利人的預(yù)期。另外，權(quán)利人通常要先負(fù)擔(dān)公證費(fèi)、律師費(fèi)、訴訟費(fèi)等數(shù)額不菲的維權(quán)費(fèi)用（可協(xié)商采用風(fēng)險(xiǎn)代理的方式，盡量減少成本負(fù)擔(dān)）。在個(gè)別情況下，甚至判賠賠償金數(shù)額不足以彌補(bǔ)權(quán)利人為維權(quán)而支出的費(fèi)用。
三、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下作家維權(quán)應(yīng)注意的問(wèn)題
如果總結(jié)筆者在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權(quán)保護(hù)方面的經(jīng)驗(yàn)，那么至少以下問(wèn)題是值得注意的：
（一）作家要有維權(quán)意識(shí)，敢于維權(quán)
很多作家對(duì)他人侵權(quán)行為雖有怨言，但囿于諸如缺少專(zhuān)業(yè)知識(shí)、費(fèi)時(shí)費(fèi)力等考慮，往往對(duì)侵權(quán)行為聽(tīng)之任之。但筆者認(rèn)為，作家一定要有維權(quán)意識(shí)，敢于維權(quán)。創(chuàng)作猶如十月懷胎，其中的不易只有創(chuàng)作它的作家才能真切體會(huì)。如果放任他人侵權(quán)，不但讓他人竊取了智慧成果，更會(huì)助長(zhǎng)不良風(fēng)氣，久之將影響整個(gè)社會(huì)的創(chuàng)作熱情。作家敢于向互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)人說(shuō)“不”，就是走出了維權(quán)最重要的一步。
（二）作家要“抱團(tuán)”維權(quán)，充分依靠“作協(xié)”維權(quán)平臺(tái)
大多數(shù)情況下，作家面對(duì)的是具有技術(shù)專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì)和資金優(yōu)勢(shì)的互聯(lián)網(wǎng)“大鱷”，作家單獨(dú)維權(quán)顯得勢(shì)單力孤。這時(shí)，如果能有一個(gè)能提供法律支持、業(yè)務(wù)支持的組織作為后盾就顯得格外重要。作協(xié)是“作家之家”，作協(xié)已經(jīng)建立了專(zhuān)門(mén)的權(quán)保部門(mén)，配備專(zhuān)人幫助作家維權(quán)，比如聽(tīng)取作家維權(quán)投訴、協(xié)調(diào)對(duì)接專(zhuān)業(yè)法律機(jī)構(gòu)提供無(wú)償維權(quán)咨詢(xún)等。作家要善于“抱團(tuán)”維權(quán)，充分依靠“作協(xié)”維權(quán)平臺(tái)。
（三）準(zhǔn)確界定侵權(quán)人的侵權(quán)類(lèi)型
如前所述，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，存在多種類(lèi)型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，而他們是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任、是否和如何運(yùn)用“通知+移除”程序、能否借“避風(fēng)港原則”免除賠償責(zé)任，都是要首先界定的問(wèn)題，這將決定整個(gè)維權(quán)的方向是否正確，方法是否適當(dāng)。
（四）注重侵權(quán)證據(jù)保全
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵權(quán)證據(jù)的保全至關(guān)重要。因?yàn)槿绻麩o(wú)法向法院提供侵權(quán)證據(jù)，那么法院就無(wú)法認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的證據(jù)保全要點(diǎn)包括（1）及時(shí)保全，防止證據(jù)被篡改或滅失；（2）全面保全，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的具體侵權(quán)行為針對(duì)性的保全相關(guān)網(wǎng)絡(luò)頁(yè)面和證據(jù)，（3）合法保全，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)證據(jù)保全涉及公證管轄、操作程序等重要環(huán)節(jié)，如果保全出現(xiàn)重大瑕疵，可能導(dǎo)致維權(quán)訴訟功虧一簣。
（五）做好版權(quán)登記
網(wǎng)絡(luò)文學(xué)以網(wǎng)絡(luò)作為展示和傳播載體，而網(wǎng)絡(luò)是數(shù)字化的，不同于傳統(tǒng)的紙媒介質(zhì)，其一個(gè)重要特點(diǎn)就是極易被復(fù)制和篡改。作家要維權(quán)，首要問(wèn)題是證明自己是作品的創(chuàng)作者或權(quán)利人。因此，對(duì)于已經(jīng)完成但未發(fā)表的作品，可以考慮進(jìn)行版權(quán)登記。對(duì)于邊創(chuàng)作邊發(fā)表的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)，應(yīng)與網(wǎng)站簽署相應(yīng)的版權(quán)協(xié)議，并妥善保存創(chuàng)作過(guò)程中產(chǎn)生的相關(guān)電子文檔、發(fā)表文章的文學(xué)網(wǎng)站登陸名稱(chēng)及密碼。
（六）搜集有力證據(jù)，爭(zhēng)取較高的賠償金
法院是在考慮一些因素后才確定侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的賠償金數(shù)額的，這些因素包括作家的知名度、作品的著名度、作品市場(chǎng)授權(quán)價(jià)格、是否首次發(fā)表、侵權(quán)網(wǎng)站的規(guī)模、傳播數(shù)量、傳播時(shí)間、傳播范圍、主觀狀態(tài)（是否惡意）、影響程度、合理的維權(quán)費(fèi)用等。因此，作家應(yīng)針對(duì)這些法院判賠的考量因素，搜集有力的證據(jù)，以爭(zhēng)取較高的賠償金。
作者簡(jiǎn)介：
楊波，上海天尚律師事務(wù)所律師，合伙人，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)碩士，曾作為白先勇等知名作家以及TVB、香港英皇、中影集團(tuán)等知名影視制作機(jī)構(gòu)的代理律師。聯(lián)系方式：[email protected] 13918980719。
周濤，上海天尚律師事務(wù)所律師，合伙人，華東政法大學(xué)法學(xué)碩士，上海律師協(xié)會(huì)教育文化專(zhuān)業(yè)委員會(huì)副主任，2012年度浦東新區(qū)律師行業(yè)領(lǐng)軍人才。曾作為顧漫等作家以及TVB、克頓傳媒、劇酷文化、廣東奧飛等影視制作機(jī)構(gòu)的顧問(wèn)律師。聯(lián)系方式：[email protected] 13761116017。